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新商标法即将实施 驰名商标包装禁令引争议
发布日期：2019-09-26 06:19:05
自今年5月1日起，‘’将不得再使用于商品包装及宣传上。根据新修改的商标法规定，今后企业不能主动申请一个商标为，只能在发生争议或者出现商标纠纷时，由商标局或商评委来进行认定。
‘现在企业经营本来困难，再加上这笔包装浪费损失更大。’郑孝和说话一向很温和，但谈及此事却显得有些不淡定——新《中华人民共和国商标法》(以下简称商标法)规定，自今年5月1日起，‘’将不得再使用于商品包装及宣传上，令郑孝和头疼的是，此前印制好的大量包装将面临出台巨额浪费的问题。
今年全国两会期间，安徽天方茶叶集团董事长、十二届全国人大代表郑孝和提出了一个建议，希望能延期使用印有‘’的包装。他给记者算了一笔账，仅自己一个企业的包装费用达上百万元，以此类推全国拥有‘’的企业有多少？‘可能有上亿元的包装费用给浪费掉了。’
与郑孝和的头疼相反，中国政法大学民商经济法学院知识产权法研究所所长来小鹏则认为新商标法修改得非常好，‘回归了商标本身的立法含义’。3月20日，他在接受记者采访时表示，过去人们把‘’作为包装或广告宣传都是跟商标本身的立法目的相冲突的，实际上‘’主要起的是识别功能。
从奖到罚
有‘中国茶王’之称的郑孝和说起‘’时一脸困惑，他不明白为什么要在8个月的时间里突然来这么一道‘禁令’。‘原来政府都鼓励企业争创，比如，获得的企业，地方政府会给予奖励，省级政府奖励100万元，市县政府配套都有奖励。’
记者发现，奖励政策在各省市都不一样，比如，在湖南浏阳，获得‘商标’的企业将获得50万元奖励；在安徽芜湖，这一奖励的高额为100万元。
一方面是地方政府的大力支持，另一方面却又遭遇‘禁令’。2013年8月30日，全国人大常委会通过了修改商标法的决定，规定：‘生产、经营者不得将‘’字样用于商品、商品包装或者容器上，或者用于广告宣传、展览及其他商业活动中。’
对于违反这一规定的，‘由地方工商行政管理部门责令改正，处十万元罚款。’
‘不能使用会产生什么问题呢？’郑孝和表示，法规从颁布到实施只有8个月，很多商家的包装在8月30日之前都带有‘’字样，那么在8个月之内肯定消化不完，如果不允许用的话，这些包装浪费掉了。‘我算了一下，浪费的包装费用至少上亿元。’
和不少企业主一样，郑孝和认为‘’应理所当然地用于包装和宣传上，如果当初不能使用，应该早出台，突然出台的‘禁令’让人措手不及。所以在两会上，他提出了三个建议：商标局应尽快制定‘’的使用规定，明确在什么情况下可以使用；之前印好的包装再继续宽限一年使用；一年之后，允许对老的包装采用技术覆盖方式继续使用。
中国政法大学民商经济法学院知识产权法研究所所长来小鹏有不同看法。他解释，所有商标的主要功能都是作为识别商品或识别服务，标明这个商品服务来源的，并不是说让人去做广告宣传，‘’也不例外。从这个意义上来说，过去的商标法已经明确规定了。而这次的修改，等于是要回归商标本身的立法含义。
商标本身只有基本的识别功能，原本‘’商品和不具备‘’的商品在市场上都在同一起跑线，商品到底怎么样，主要还是看质量和配套服务，而不在于是否‘驰名’。‘金杯银杯不如老百姓的口碑’。拿‘’当金字招牌容易误导消费者。‘所以在法律上，包括国外，都是严格禁止拿‘’做广告宣传的。’来小鹏说。名品商标转让网WWW.MP.CC
‘’不能主动认定
对‘’制度的争议由来已久，早在2008年三聚氰胺事件发生后，舆论曾一度讨论三鹿奶粉拥有的产品、等名头。
实际上，长期以来，‘’都被人们所误解，不少人把‘驰名’理解为产品的高美誉度。事实上，该制度出自上个世纪初为保护工业产权而制定的‘巴黎公约’，初衷是‘对公众所熟知的商标在其未注册的地区或领域提供特殊保护’，强调的是保护而并非对产品美誉度的肯定。
然而，经过多年的推广，这一制度在我国早已从单纯的保护异化为一种荣誉称号。某些受利益驱动的企业和政府，不但不予澄清，反而默认甚至助长这种误解传播。甚至有些企业也因误解而一味追求‘’。
商标是否驰名由谁说了算？据来小鹏介绍，这一次商标法的修改，对商标是否驰名的认定，在法律上做了进一步的完善。‘我们一般叫做‘个案认定’和‘被动认定’。’
这意味着，企业不能主动申请一个商标为，只能在发生争议或者出现商标纠纷时，由商标局或商评委来进行认定。另外，只有法院在民事案件、行政案件的审理过程中，权利人认为其他人侵犯了其的权益，法院才会对这个商标是否驰名来做出认定，除了这些情况，不存在一个商标驰名不驰名的问题。
值得一提的是，被认定为‘’也只是在当次案件里，并不是说永远都是‘’，这是‘个案认定’，即‘’也有可能在别的案件里‘不驰名’。当然，被认定为‘’的记录，很可能对再次认定起到一个参考作用。
来小鹏告诉记者，对‘’的认定主要是为了惩处侵权人，如果说侵害的是，那后果比较严重，因为对的保护程度比一般的商标要高。鼓励企业把商品做到驰名的程度，这要从‘保护’的角度来理解，而不是宣传
建议执法留‘过渡期’
‘企业经营本来困难。’在采访中，郑孝和除了两次谈困难，还8次提到了‘浪费’的字眼。在他看来，针对产品包装禁用‘’的‘禁令’十分可怕，这段时间天方集团加印了不少新包装，旧包装只能放在仓库里。‘不敢用了，那可不是开玩笑的，必须做两手准备。’
郑孝和在参加两会之前，不少企业老总找到他希望呼吁此事，‘他们还在观望，总觉得不会真罚款。毕竟这是工商总局给办的，为什么不能使用？’
目前，郑孝和们关心的不是‘禁令’的原因，而是期盼着‘减少损失，宽限一点时间’。
‘如果真的能宽限一年的话，实际上等于做了一个大的慈善。’郑孝和解释，商品包装中的塑料袋不利于环保，焚烧之后更可能污染环境。‘你说把它浪费掉干吗呢？完全可以把它使用完。’
对此，来小鹏也认为，对去年8月30日之前印制的旧包装的处理，应该灵活理解和掌握。‘因为可能初印制包装的企业并不理解，对‘’本身的立法含义也不清楚，在这种情况下，他已经印好了的包装，是不是在司法实际中应该区别对待？是不是对之前印的这些应该给他一定的过渡期，比如说，3个月或几个月？这由执法部门具体来掌握了。’
来小鹏称：‘‘全不能用’或‘全部放开用’都不可取，工商管理部门还是要区别对待这个问题，是既不要让资源浪费，也不能让生产或经营者钻法律的空子。’
他还提出一种‘补偿机制’。对于那些不能使用的包装，建议工商管理部门采取统一收购、销毁等方式。另外，考虑到企业投入，能否限定一个时间点，由当地的工商管理部门统一登记，然后给企业一定的补贴。名品商标转让网WWW.MP.CC
需要不断加大宣传
但‘补偿’也很难实现，毕竟按照郑孝和的计算，涉及的企业为数不少。
据公开数据显示，获得中国‘’认定的商标共有1624个，其中外资品牌占98个。虽然‘8个月限时造成包装浪费上亿元’的说法难以考证，但这一惊人的数据还是引起了不少人关注。
来小鹏表示，从第三次《商标法》修订之后，草案在网上公开了，其中对‘’将来不能用于包装宣传早已明确，实际上远远不止8个月，早在商标法草案公布之前，大约有一两年时间，大家都知道。‘我认为，关注商标法的人应该早看到了，不是说公布之后才看到。’
工商行政管理总局宣传中心副主任、新闻发言人陈叔弘告诉记者：‘商标法新的规定可能会令企业有一些损失，但不可能造成这么巨大的浪费，因为在法案颁布之前，各地工商局都做了相应的宣传和告知，作为企业应该是知晓的。’
对此，浙江一企业主表示，一般人对法律只有个常识的概念，除非是碰到什么案子了才会去关心一些细节。至于修改商标法之前在网络上广泛地征求意见，他说：‘那不跟有些东西涨价一样吗？事先都开听证会，其实是通知一下，一般人都不会在意的，都是等结果出来了才照着做，何况这个商标法的意见征求，我还真是没接到过什么通知。去年8月底的时候，我听到了都不敢相信。’
目前，离商标法实施还有一个多月的时间，未来在执法中面临的困难还是未知数。安徽省商标局某局长称，他们内部对这个事情的讨论也有不同声音。
这样的状况在来小鹏预料之中，他觉得，重要的是需要不断宣传。‘现在问题是，怎么样把新修改的一些内容跟市场结合起来，可能需要进一步宣传，提高人们对新规定的理解和认识。’名品商标转让网WWW.MP.CC
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